2022年9月22日，美国商品期货交易委员会在美国加利福尼亚州北区地方法院对去中心化自治组织非法提供场外杠杆及保证金零售商品交易；(ii）未经登记擅自从事期货交易未能按照《银行保密法》下FCM的要求执行KYC验证和客户识别程序（CIP)。同时，CFTC发布了一份针对bZeroX,LLC及其创始人的和解令，以解决同样的违法行为。
这是美国第一个联邦机构要求DAO成员对DAO的行为承担可能的个人责任。CFTC的监管行为在DAO、Web3领域里引起了相当大的震动，这将使DAO这一去中心化组织暴露在美国政府的严格监管之下，并可能严重阻碍DAO的发展。接下来我们就一起来看看案件的背景以及CFTC的监管逻辑。
一、CFTCv.s.OokiDAO案件背景
硅谷银行高管两年间套现8400万美元的股票 引发外界质疑:金色财经报道，硅谷银行首席执行长贝克尔在过去两年出售了近3000万美元的股票，引发了外界对该行内部人士出售股票新质疑。贝克尔在2月27日出售了价值360万美元的股票，而就在几天后，该银行披露了一笔巨额亏损，并引发了股价的下滑和崩溃。根据Smart Insider的数据，贝克尔两年来出售的股票总额为2950万美元。包括首席营销官和首席财务官在内的硅谷银行其他高管，自2021年以来也出售了价值数百万美元的股票。该行高管和董事在过去两年总共套现了价值8400万美元的股票。[2023/3/15 13:04:28]
CFTC对OokiDAO采取了两项行动：(1）对bZeroXLLC及bZx协议创始人的指控进行和解，(2）对OokiDAO提起诉讼，法院批准了通过论坛聊天机器人bot以及帖子公告的形式向?OokiDAO?以及DAO成员进行告知并送达传票。OokiDAO由bZeroXLLC变更而来，是通过OOKIToken代币持有者的投票，对一个名为bZx的DeFi借贷协议进行治理的去中心化自治组织（DAO)。
美SEC主席发文称正起草新规则，加密交易平台或将不是合格托管方:3月3日消息，美SEC主席Gary Gensler在SEC官网发文表示，其人已加入投资者咨询委员会。该委员会近期提交了一项新的投资顾问保护规则。该规则根据国会2010年的规定，将托管规则扩大到涵盖投资者的所有资产，而不仅仅是他们的资金或证券。拟议规则还将要求顾问和托管方之间达成书面协议，增加对外国机构担任托管方的要求，并将保障规则明确扩展至全权委托交易。
Gary Gensler在文章中强调，根据加密货币交易和借贷平台的一般运作方式，加密交易平台今后将不再能依托投资顾问的角色而成为合格托管方。要成为新规则下的合格托管人，平台需要确保所有资产都得到妥善隔离，接受公共会计师的年度审计，并采取其他透明度措施。[2023/3/3 12:40:04]
根据起诉状，bZx协议最初是由bZeroXLLC及其创始人开发并维护的，大约在2021年8月23日，bZeroXLLC将bZx协议的控制权转移到bZxDAO，从那时起，bZxDAO只能通过OOKIToken代币持有者的投票进行治理。
David Marcus：比特币是唯一不受任何特定个人、公司或团体控制影响的资产:金色财经报道，Meta前加密货币业务负责人David Marcus在社交媒体上表示，比特币是唯一不受任何特定个人、公司或团体控制或影响的区块链/资产。我们还没有完全内部化这一点的终端价值。它是独一无二的，不能被复制的。[2023/1/15 11:12:44]
bZx协议是一个基于区块链的去中心化协议，协议允许任何拥有以太坊钱包的人提供数字资产作为抵押品以建立杠杆头寸从而进行交易，交易的价值由两种数字资产之间的价差决定，而并不涉及实际数字资产的出售。根据CFTC的规定，此类活动必须由注册登记的商品期货佣金商执行，而bZeroXLLC和OokiDAO从未在CFTC注册，就违反了《商品交易法》第4(a）条和4d(a)(1）条以及CFTC的相关规定。
CFTC援引其中一位创始人的表述：“过渡到DAO将使bZx协议免受监管监督和问责。”显然CFTC并不同意，CFTC认为：bZx协议上交易的数字资产，如DAI以及ETH等虚拟货币，都属于《商品交易法》定义下的“商品”。根据CEA以及CFTC的规定，那些以杠杆或保证金为基础向零售客户提供或购买的商品，如果没有在28天内“实际交付”的，应被认定为“期货交易”，其监管更像是衍生品，必须遵守CEA的相关法律规定和接受CFTC的监管。
Optimism：以太坊合并时不会暂停网络，资产仅可提取到PoS链上:金色财经消息，以太坊二层扩容网络Optimism发推表示，以太坊合并将不会对Optimism网络造成影响，不会暂停网络，存取款可照常进行。一旦合并触发，Optimism的运营将完全转移到以太坊PoS链上，Optimism上的资产也将只能提取到PoS链上。[2022/9/8 13:16:30]
二、CFTC的监管逻辑
相比现货交易，期货交易的主要目的不是为了获得标的资产的所有权。由于期货交易高杠杆的特性，具有极高的交易风险，各国都对期货交易采取严格的监管。CFTC早在2015年就在一个强制执行案件中对商品进行了宽泛的解释，将比特币以及其他虚拟货币定义为CEA项下的商品。此外，现任CFTC主席RostinBehnam也表示CFTC的监管框架已经具备监管加密市场大部分虚拟货币的能力，包含BTC和以太币以内。
Michael Saylor：自MicroStrategy入场后BTC已增长83%，其股价上涨80%:金色财经报道，MicroStrategy首席执行官官迈克尔·塞勒（Michael Saylor）在社交媒体发文称，自从MicroStrategy于2020年8月启动购买比特币之后，该数字资产价格已增长83%，而MicroStrategy公司股价则上涨了近80%。迈克尔·塞勒还指出，相比于传统股票市场，比特币更具优势，数据显示自MicroStrategy入场后标准普尔指数仅上涨了 16%，纳斯达克 100 指数上涨了 6%，而作为比特币价值储存主要竞争对手的黄金下跌了 14%，白银下跌了 33%。[2022/7/9 2:02:23]
对非法提供期货交易的监管
根据CEA第1a项的规定，CEA项下的商品是一个非常宽泛的定义，其不仅包括实体商品，还可以包括无形商品，以及类似于碳排放权的权利与利益等。此外，美国多个司法判例也认定虚拟货币是CEA定义下的商品，必须遵守CEA的相关法律规定和接受CFTC的监管。
在此基础上，如果虚拟货币的交易满足：交易对象必须是CEA所定义的“非合格合约参与者”；交易是以保证金或杠杆的方式进行的；且商品在28天内并未“实际交付”，那么该种交易将被定义为CEA第22D项下的“期货交易”，那么结果是提供交易的平台及从事交易的机构必须遵守CEA的相关法律规定和接受CFTC的监管。
在上述案件中，CFTC认为，bZx协议交易的数字资产被认定为CEA项下的商品，此外，bZx协议从事的交易属于CEA定义的“期货交易”，那么bZx协议的实际控制人以及运营者就必须遵守CEA的相关法律规定和接受CFTC的监管。由于bZeroXLLC和OokiDAO从未在CFTC注册，CFTC就指控OokiDAO通过向美国居民提供非法的杠杆和保证金交易违反CEA以及CFTC的相关法律规定。
对DAO的监管
在bZeroXLLC转变为DAO之前，应该由bZeroX及其创始人承担相应的法律责任，这是没有问题的，CFTC在这个案件中对于违反期货交易资质的指控并不新奇。但值得注意的是，CFTC除了要求bZeroX的实际控制人承担责任外，还要求参与OokiDAO投票治理的成员承担个人责任。CFTC的监管逻辑如下：
首先，据联邦法律，OokiDAO符合非法人组织的定义，其由以下四个方面构成：(1）一个自愿的个人团体；(2）没有组织性文件；(3）由各方共识组成；(4）以促进共同目标为目的。
其次，CFTC根据相关联邦法律以及一系列州有关合伙法的判例，认定盈利性非法人组织的成员需要对组织的行为承担个人责任。这区别于LLC或Corp等法律实体能够将法律实体的责任与个人的责任区分开来，这对于DAO来说是致命的。CFTC将bZeroXLLC与OokiDAO进行类比，即LLC与DAO同样控制着bZx协议，LLC通过成员投票对bZx协议进行治理，而OokiDAO同样通过成员投票对bZx协议进行治理。因此，CFTC表示：一旦OOKIToken代币持有者通过治理代币投票来影响OokiDAO治理提案的结果，那么该Ooki代币持有者就可以被认定为自愿参与OokiDAO治理而需要对DAO的行为承担个人责任。
三、各方异议
首先是CFTC的委员SummerMersinger对该CFTC的行为表示异议，Mersinger指出，CFTC的这一监管行为是基于不合适的州层级法律理论，是为了监管而监管的。此外，Mersinger不同意仅仅通过治理投票就要求DAO成员/代币持有人承担DAO的责任，CFTC随意地将OokiDAO定义为非法人实体是武断的，并可能给创新的加密生态带来负面影响。
而与之相反，CFTC主席RostinBehnam则认为OokiDAO是一个明显的欺诈案例，组织者涉嫌试图逃避CFTC的监管，非法向美国零售客户提供杠杆及保证金的数字资产衍生品交易。他将DAO描述为一种独特的技术，但这并不能将DAO从州或联邦级别的监管框架中豁免出来。
随后，Web3投资机构ParadigmOperations以及a16z均向法院提交了法庭顾问简报，声援OokiDAO。双方均表示CFTC仅仅通过治理投票就要求DAO成员/代币持有人承担DAO的责任是不合理的，a16z的总法律顾问MilesJennings进一步表示，应该将重点关注在那些对DAO非法行为进行治理投票的成员而非整个DAO的成员。
四、写在最后
案件更多的细节还需要等到开完听证会后才能确认。但是无疑，这次CFTC的监管行动在DAO、Web3领域里引起了相当大的震动，最主要的原因是通过DAO投票参与治理的成员可能需要直接承担法律责任。虽然美国监管机构一直在扩大对加密货币及相关领域的影响力，但令许多人惊讶的是，第一个对DAO出手的会是CFTC，而不是美国证券交易委员会，以免其成员被要求承担相应的法律责任。
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