作者：Brown Rudnick合伙人&数字商务部律师 Preston Byrne；编译：比推BitpushNews Mary Liu
我因怀疑在美国销售加密货币的合法性曾被加密社区集体声讨，尤其是在 2017 年攻读法学硕士学位时期，我写过不少文章，那时有很多的空闲时间和自由度来写作。
与前政府律师John Reed Stark等最新一批加密批判者不同（他似乎在市场低迷时乐此不疲地黑这个行业），当加密还没被大众熟悉且非常小众的时候，我就扮演了“批评者”的角色， 例如CoinTelegraph 2014 年 7 月 9 日的文章“减轻在加密账本上发行证券的法律风险”提到了我说过的话，当时我说：“[几乎] 没有人在正确的做事。 迄今为止，我还没有看到一种结构合理的加密证券。”
Joel Dietz 与 SwarmFund
当时人们认为我疯了，其他人可能认为我是个纯喷子，事实可能介于两者之间。 当然，请记住，在 2014 年，“首次代币发行”(ICO) 的想法并不存在； Joel Dietz等企业家将他的“Swarm”众筹代币宣传为“加密股权”进行营销，这个术语遭到了以太坊等更复杂项目的冷遇，在我被 CoinTelegraph 文章引用仅一个月后，以太坊就进行了 ICO。但即便如此，它也不被称为 ICO。根据他的律师给 Joe Lubin 的任何建议，那是“为以太坊网络出售的加密燃料”，或者正如纽约总检察长办公室在针对 KuCoin 的诉讼中描述的那样，这是一种证券。
美国前国务院官员：支付解决方案缺乏监管明确性可能会削弱制裁手段:4月23日消息，据美国前国务院官员Anja Manuel称，如果美国不能保持其在金融创新和支付方面的主导地位，可能会影响其国家安全政策，特别是在制裁方面。
在近日的Twitter Spaces讨论中，Manuel对Coinbase首席执行官Brian Armstrong和听众表示，由于美国是全球最大的支付领导者之一，这允许政府对伊朗或朝鲜等“不良行为者”实施制裁。根据Manuel的说法，让美国在明确的规则下引领创新，加强了美国的国家安全控制，但中国似乎正“在复杂程度和规模上”追赶移动支付的主导地位。
Manuel说：“当我们在这里犹豫不决，在美国没有一个深思熟虑的监管框架时，中国正在向前迈进，许多其他国家也在向前迈进。例如，如果这些支付解决方案在发展中国家获得了主导地位，（制裁）将变得困难得多。”
Manuel指出，制裁通常在“传统银行”和“负责任的”区块链公司中起作用，但在现有金融科技公司可供个人规避限制的情况下就行不通了。
他称：“从新加坡到英国再到欧盟，其他有想法的国家也在采取行动。这不是不可能的，只是在美国没有发生过。在美国，监管几乎完全是SEC的执法行动。”（Cointelegraph）[2023/4/23 14:21:00]
以太坊随后在 2017 年爆发，随之而来的是一千个模仿者和其他类似的仿盘项目，美国监管机构反应迟缓。
Coinbase总裁兼COO：加密货币缺乏监管透明度:12月7日消息，Coinbase总裁兼COO Choi表示，加密货币缺乏监管透明度。（金十）[2021/12/7 12:57:16]
Bill Hinman
当时的 SEC 主任 Bill Hinman 发表了他著名的“Hinman 演讲”，为 ICO 热潮再添一把火，演讲中提出（现已名誉扫地的）“充分去中心化”排除在 Howey 测试之外。 这让风险投资家们普遍假设：他们已经成功说服了SEC办公室，以太坊是下一个互联网，政府最好的办法就是让开，让以太坊证明这一点。
我认为可以肯定地说，五年后，以太坊还没有解决它成为下一个互联网所需要做的许多扩展问题。鉴于这些承诺被违背，纽约总检察长办公室对 KuCoin 提起诉讼也就不足为奇了。
混乱和奇怪的执法案件
Bill Hinman 演讲之后发生的事情只能用混乱来形容。在 Hinman 演讲之前，SEC 实际上只在明显和臭名昭著的欺诈案件中打击加密业务。
Cardano创始人：稳定币监管需要美国国会或下一届政府采取行动:针对美国总统金融市场工作组就稳定币监管问题发布声明一事，Cardano创始人、IOHK首席执行官Charles Hoskinson表示，缺乏稳定币监管可能是“危险的”。他认为，稳定币的监管需要国会或下一届政府采取行动，并补充说：“我一点也不担心稳定币监管法规。坦率地说，如果他们像监管证券那样监管稳定币，那就没有问题了。尤其是在谈论资产支持的稳定币时。”（ambcrypto）[2020/12/25 16:26:44]
我记得的第一个案例是 SEC 诉 Trendon Shavers 和Bitcoin Savings and Trust（庞氏局）以及 SEC 诉 GAW Miners、Joshua Homero Garza 等人（另一个庞氏局，涉及出售“挖矿合约”和名为“paycoin”的 20 美元的稳定币）。
在非欺诈执法方面，2018 年末，也就是 Hinman 演讲发表仅几个月后，SEC 开始以和解方式宣布其第一批执法行动，涉及多个与代币相关的项目。 2018 年 11 月 8 日，SEC与早期去中心化交易所或“DEX”的创始人 EtherDelta 宣布了第一个此类和解，SEC声称 EtherDelta 正在经营一家未注册的交易所，这暗示 SEC认为 EtherDelta 上的某些资产——即以太坊和 ERC20——是证券。 十天后，SEC宣布了其与 Airfox 和 Paragon 两个 ICO 项目的首次和解； 两方被告都同意将他们的代币注册为证券（据我所知这似乎没有发生）。
声音 | 21世纪经济报道：国内资产通证化进程缓慢，监管部门的监管布局相对“滞后”:12月4日，21世纪经济报道刊文“区块链资产证券化进展调研： 多家金融机构探路 监管标准不一”。文章表示，记者多方了解到，摩根大通、高盛等华尔街大型投行都在探索用区块链技术进行各类资产证券化发行融资。值得注意的是，针对数字货币发行遭遇“从严监管”，欧美金融监管部门对资产通证化反而持扶持态度。相比而言，国内资产通证化进程则缓慢不少。多位涉足资产通证化研究投资的国内私募基金负责人向记者透露，当前境内几乎没有发行资产通证化产品的空间或土壤，一些胆大的境内机构只能将资产通证化产品，以VIE架构拿到境外交易市场上市交易。欧美国家资产通证化进程之所以取得迅猛发展，主要得益于相应监管规则日益完善。相比而言，中国监管部门对资产通证化的监管布局相对“滞后”。多位研究资产通证化的创业者向记者坦言，要让监管部门、市场参与者对此有深入了解，还需要一个相当长的过程。此前他们向境内金融机构推荐资产通证化技术时，就发现不少银行对此同样存在诸多顾虑，包括他们认为“去中心化”意味着企业客户存在信息泄露风险，因此对资产通证化同样持谨慎态度。[2019/12/4]
接下来的一年发生了一系列奇怪的和解，这些案件未能阻止进一步的 ICO 发行以及一系列奇怪的交易，项目方试图以他们的方式遵守 Bill Hinman 发布的非指导性指南。
声音 | 英国央行行长：对Facebook加密货币持开放的态度，但推出后可能会面临严格监管:据路透社报道，英国央行行长Mark Carney在葡萄牙欧洲中央银行组织的一次会议上表示，他对Facebook加密货币的潜在效用保持“开放的态度”，但同时警告称，其推出后可能会面临严格的监管。他表示，监管机构将不得不考虑这些货币的“运营弹性”及其反和反恐融资程序。Carney今年早些时候曾与Facebook创始人马克扎克伯格会面。[2019/6/19]
例如，EOS 在 2017 年Consensus大会期间在时代广场的巨型广告牌上为其产品做广告，并筹集了超过 40 亿美元的加密货币（按当时估值），但不知何故被允许通过支付 2400 万美元的罚款与SEC和解——甚至不需要注册！
其他项目就没那么幸运了。Kik Interactive、Telegram 和 Ripple Labs 推出了规模庞大的 ICO； Kik 和 Telegram 在联邦法庭上都输得很惨，我不认为 Ripple 有机会。 同样，据我所知，位于新罕布什尔州且比 EOS 早几年的规模小得多的 LBRY 项目并未与SEC达成和解协议，或者允许他们的业务继续运营； 我能够为此找到的唯一合乎逻辑的原因是，SEC的波士顿办公室缺钱了，而在新英格兰，你唯一能找到一家加密初创公司的地方就是新罕布什尔州。
并不意外
这让我们想到了 Coinbase 的诉讼，任何 2018 年之后在美国执业的律师都不会对此感到意外。诉讼列出的条例很多，SEC 指控 Coinbase 违反了 1933 年证券法关于其托管股权发行的注册要求。
它还指控 Coinbase 违反了《交易法》的注册要求，该条款要求任何进行证券交易的人进行注册并接受委员会的监督。 此外，Coinbase 被指控作为未注册的经纪自营商和作为未注册的清算机构运营，是“何在与证券或交易有关的付款或交付或两者中充当中介的人，或者为比较有关证券交易结算条款的数据提供便利”。
本文不会详述有关经纪自营商注册要求的章节，也不会对投诉中提到的许多代币进行详细的 Howey 分析——包括 Solana、ADA、Matic、Filecoin、SAND、AXS、CHZ、FLOW、ICP、NEAR、VGX、DASH 和 NEXO。 这里的重点是，作为一种补救措施，SEC 正在寻求永久禁止 Coinbase 经营无牌交易所的禁令。 如果他们能抓住任何一种代币并在诉讼中获胜， Coinbase 的核心业务或许将被完全关闭。
令我惊讶的是它花了这么长时间。 早在 2017 年，我就假设有一天会发生一件事：执法部门将“在主要交易所以及主要 ICO 发起人的住所和办公室同时进行突击搜查，并且不同国家的监管机构协调行动”。 很难说现在是否正在上演，但如果 SEC 正在追查 Coinbase，那么 Coinbase 业务中没有人是安全的。
现在怎么办？
然后问题转向接下来会发生什么，加密货币不会消失，我认为答案是“没有背负所有这些监管包袱的新交易所。” 以下是我目前的一些想法：
除了 2012 年之外，可能没有比今天更好的时机来启动加密交易所了。也许自比特币诞生以来，合规成本第一次低于不合规成本。 现有的行业巨头有很多他们需要解决的法律技术债务，这会分散他们的注意力并花费大量资金。
加密货币不会消亡。在它增长最快的市场，尤其是拉丁美洲和非洲，既没有意愿也没有统一的执法能力来关闭它。
让 Coinbase 这样的公司将加密代币视为老式证券，就像我们像监管道路交通一样监管太空星链（Starlink）。 同样，期望美国政府让加密自由发展是不可能的，美国加密巨头加大游说力度和对妥协持开放态度，这将推动美国走一条中间道路，这将在未来五年内使加密业务更规范（也许更早）。
成功的公司将拥有不包括美国的增长战略，然后需要准备好在法规有利时转移到美国。或者，换句话说，他们需要开发一家像 INX 一样运营的子公司，并获得适当的监管批准。我怀疑监管最终会放松，以便像 INX 这样的公司可以像今天的 Coinbase 和 Gemini 那样运营。 为了实现规模，初创公司需要在拥有大量讲英语的加密用户的国家建立立足点，这些国家不禁止 ICO 并允许交易所进行现货加密货币交易，而无需作为经纪自营商或清算机构对其进行监管。
我能想到的满足这些标准的唯一 G20 国家是英国。 英国应该被用作进入英语语言的非洲和印度市场的起点，同时美国游说者齐心协力，（可能）让美国政府对加密改观。
所以。 加密货币并没有消亡，它只是需要进行一些合法的调整，愿最优秀且最合规的初创公司获胜。
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