编译&分析 | 阿法兔
来源|彭博、Coindesk等
事情的来龙去脉
美国证券交易委员会正在对无聊猿游艇俱乐部的母公司进行调查，会对NFT的未来产生怎样的影响？
根据彭博社报道，美国证券交易委员会（SEC）正在调查无聊猿游艇俱乐部（Bored Ape Yacht Club）系列NFT的创建者Yuga Labs Inc.，主要调查的是其数字资产的销售是否违反联邦法律。
据一位业内人士透露，美国证券交易委员会正在审查Yuga Labs Inc.发行的NFT是否类似于证券，需要遵循与证券相同的披露规则，除此之外，华尔街的主要监管机构也在审查ApeCoin的发行情况，ApeCoin是给Bored Ape Yacht Club和相关NFT的持有人发放的
Yuga Labs并没有被指控有不当行为（Yuga hasn’t been accused of wrongdoing），当然，美国证券交易委员会对它们进行调查，并不意味着该公司一定会受到起诉。
Yuga在给彭博新闻社的一份声明提到："众所周知，政策制定者和监管机构一直在寻求了解web3的新奇世界。我们希望与行业的其他成员和监管机构合作，定义和塑造这个新兴的生态系统，作为Web3的先行者，Yuga会与配合监管机构的一切询问"。（笔者评论：公关表态能力还是很强的）
印度理工学院推出关于NFT及Web3技术的课程:9月16日消息，印度理工学院与电子学习平台TimesPro合作，宣布创建以 Web 3技术为中心的教育项目。课程内容包括分布式账本、NFT、元宇宙和数字资产的基础知识，印度区块链联盟(IBA)和iHub Divyasampark是有关课程的合作伙伴。课程结束时，学员将获得印度理工学院颁发的证书。（coingeek）[2022/9/16 7:00:45]
本次调查是美国证券交易委员会（SEC）主席Gary Gensler 为确保加密货币市场遵守其法规而进行新举措，因为Gensler曾多次表示，大多数加密货币资产应该由该机构监管，因为它们具有1940年代最高法院定义过的证券特征，之前的判例赋予SEC权力。近年来，SEC已经对部分数字资产公司提起了数十起执法案件，因为它们没有在SEC进行注册（register their offerings），执法包括2月份对BlockFi Inc.的5000万美元处罚。
2021年成立的Yuga Labs，因为无聊猿NFT的出圈，已经成为加密货币领域最突出的品牌之一，买家包括诸多名人例如麦当娜。
马斯克：正在将关于NFT的歌曲作为NFT出售:SpaceX及特斯拉创始人马斯克刚刚发推文称：“我正在将这首关于NFT的歌曲作为NFT出售”。[2021/3/16 18:47:26]
NFT确实属于数字资产，可用于代表对绘画或体育纪念品等物品的所有权，这些代币也可以作为不可篡改的证书。
但是，美国证券交易委员会从2022年3月开始一直在广泛调查NFT市场，包括参与交易的加密货币交易所，作为审查的一部分，美国证券交易委员会也正在调查部分NFT，特别是可以把资产分解成可以轻松买卖的NFT。
SEC还在调查ApeCoin是否等同于证券，ApeCoin在3月份被分发给部分Bored Ape NFT的持有人。根据CoinMarketCap的数据，截至纽约下午2022年10月12日1点45分，ApeCoin的价格下跌约9%，至4.76美元。
关键的法律问题是，NFT是否是SEC所定义的证券。
美国证券交易委员会通常采用Howey测试（豪威测试）判断一项发行物是否属于证券：
什么是豪威测试？
关于法币交易区行为规范的公告:OKEx将于北京时间5月10日19:30修改法币交易区每日超时取消的单数限制，由每日可取消5单降低至3单。即用户在一天内超时取消3单，将冻结24小时法币区交易权限。同时，以下行为将被视为恶意行为：1、已收款却故意卡单延迟放币；2、未支付却点击已支付，且无付款凭证；3、伪造付款凭证；4、挂无效的支付方式；5、发生金额分歧，概不配合调解（多收钱不退款、少付钱不补交）；6、经提醒后，仍使用非实名支付方式打款；7、其他恶意交易行为。详见公告。[2018/5/10]
注意：在美国，想要发行Security Token的公司需要接受SEC的监管。不遵守这些法规的区块链项目面临着被罚款或关闭的风险。因此，了解你想要研究或者投资的Token是目标用途的Token还是Security Token很重要。
一般来说，根据Howey测试，如果一个Token不能被定性为SecurityToken，那么它就是一个Utility Token；
OKEx关于暂停所有ERC-20 Tokens充值的公告:由于近期以太坊ERC-20智能合约频繁爆出\"BatchOverFlow\"安全隐患，该漏洞在转账时可以绕过余额检测从而生成不存在的、巨量的Token并将其转入正常地址中，给各个项目方和交易所带来了巨大的安全隐患，为了保护广大用户的利益，OKEx决定在所有安全隐患未排除之前暂停所有基于以太坊ERC-20发行的Token的充值功能，OKEx已联系所有已上线的项目方自行排查以消除安全隐患，待安全隐患排除以后逐步开放充值，在途中的充值会在开放充值以后自动到账，不用担心资金安全。[2018/4/25]
豪威测试（Howey test）指的一种判断特定交易是否构成证券发行的标准。这个测试主要源于美国最高院1946年的一个判决，这次判决中使用了一个特定的标准，用于判断特定交易是否构成证券发行。如果此交易被认定为证券，则需要遵守美国1933年证券法和1934年证券交易法的规定。目前市面上很多的ICO，都有可能被认定为证券发行，从而接受相关监管。
豪威测试的标准：
①确有金钱/资本投入（The Investment of Money）
玩客云官网发布关于停止链克口袋转帐服务的通知:日前，玩客云团队在官网发布了停止链克口袋转帐服务的通知。通知中表示迅雷将于1月25日在AppStore和官网，正式发布链克口袋新版本，新版本不支持迅雷及迅雷合作伙伴开发的应用场景之外的用户间转帐的功能。并提醒用户于1月25日之前，把存放在交易平台的链克转回个人的链克口袋，以避免个人的损失。1月31日，将完成在大陆地区的链克口袋向新版本的全面升级。[2018/1/16]
②投资于共同事业（Common Enterprise）
③投资人有收益预期、期待获取利润（Expectation of Profit）
④不直接参与经营，仅仅凭借发起人或第三方的努力。（Effort of Others）
为了确定一个Token是Security Token还是实用Token的可能性，可以使用Crypto Rating Council Website(加密货币评级委员会)网站给出的分数,分数越高，Token就越可能是Security Token；
在这个框架下，如果某项资产涉及投资者投入资金资助一家公司，意图从该组织领导层的努力中获利，那么这项资产通常属于SEC的管辖范围。
前情提要
注意，2022年6月，美国纽约检察官办公室的新闻稿就已经提到过称，在OpenSea的前高管Nate Chastain被捕之后，检察官指控其与NFT有内幕交易、欺诈和这些问题存在。
官方（检察官）称OpenSea前高管的行为为“内幕交易”，这个词其实是专门给二级市场股票或其他证券交易的短语。
从表述来看，这到底是内幕交易，还是官方试图把NFT的含义认定为证券？这个案例比较重要，因为这些词语的性质和标签，如果确定了NFT是证券，可能会对数字资产的未来产生很大的影响。
Guidehouse的合伙人（全球立法和监管风险）负责人Alma Angotti认为，从法律意义上来说，NFT很可能成为股票和证券的保护伞。“比如说，NFT很可能在通过Howey测试后，其实本质还是证券的一种。如果你购买一块NFT并希望价格上涨，这样你就可以从中赚钱，这与证券没有太大区别。
Angotti此前曾担任美国证券交易委员会，美国财政部金融犯罪执法网络和金融业监管局的执法官员，现在主要负责Guidehouse的加密货币，数字资产和金融科技这块的业务。
“盗用公司的机密信息是欺诈，一旦你通过货币系统转移欺诈的收益，那就是，”Angotti说。纽约检察官达米安·威廉姆斯（Damian Williams）在新闻稿中回应了这一点：NFT可能是创新，但这种类型的犯罪计划不是。
Nathaniel Chastain背叛了OpenSea，利用其机密的商业信息为自己赚钱。检察官对Nathaniel Chastain指控表明，美国官方还是致力于消除内幕交易，无论是发生在股票市场还是区块链上。
根据司法部的起诉书，Nathaniel Chastain在2021年夏天购买了大约45个NFT之前，使用了OpenSea关于其市场上将展示哪些NFT的内部信息。起诉书称，通常可以以两到五倍于其购买价格的价格来出售这些NFT。
Chastain被指控犯有一项电汇欺诈罪和一项罪，总共可能判处最高40年徒刑。
这个案子和指控会改变NFT的未来？
专家Angotti说，尽管OpenSea在指控首次曝光后解雇了Chastain，但Angotti指出，该公司的致命缺陷在于没有采取适当的控制措施来降低这种风险，平台需要考虑，风险到底在哪？因为不能在平台上存在欺诈行为，更不希望犯罪分子通过平台。即使Chastain被无罪释放，NFT没有被定义为证券，但是官方仍会会关注这个行业。美国司法部显然将加密和NFT作为执法重点;他们有一个完整的特别工作组。
要持续对SEC和Yuga Labs进行观察。
【参考文献】
1.https://www.bloomberg.com/news/articles/2022-10-11/bored-ape-creator-yuga-labs-faces-sec-probe-over-unregistered-offerings?srnd=cryptocurrencies-v2
2.阿法兔的小报童-06月
3.SEC Probing Bored Ape Creator Yuga Labs Over Unregistered Offerings: Report (coindesk.com)
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