摘要：随着国家打击电信网络犯罪的力度不断加大，“断卡行动”取得显著成效，人民群众幸福感逐步提高。然而电信、网络等犯罪团伙仍不悔改，心存侥幸的犯罪分子将违法所得注入虚拟货币交易平台，企图通过这种方式将赃款洗白。正常交易的OTC商家和散户因为收到赃款，无奈被殃及的不在少数。本期将从两例生效判决出发，以司法机关视角剖析“掩隐罪”的定罪逻辑，帮助币圈人士进一步了解可能涉嫌该罪名的情形，降低法律风险。
案例一：2020年12月至2021年2月期间，黄某某在火币网炒泰达币（USDT），后在蝙蝠聊天软件认识一个叫“大马”的人，并介绍给丁某认识。“大马”转账给丁某，由丁某买入泰达币后转给黄某某，黄某某再卖给“大马”提供的买家赚取差价。期间，黄某某的数张银行卡被多地机关冻结或止付。
案发后，经机关查明黄某某的10余张银行卡账户被用于非法网络转账1089万余元，其中已查明的电信资金共计167万余元。黄某某退出违法所得1700元。最终，安徽省某县人民法院对黄某某以“掩饰隐瞒犯罪所得罪”定罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币四万元。
10T Holdings员工发起的加密风投10SQ正寻求推出新的2亿美元基金:5月11日消息，据彭博社援引两位知情人士报道，一个加密投资者团队正在寻求 2 亿美元来支持一家名为 TenSquared Capital 的新公司的数字资产初创公司。
该公司简称 10SQ，由专注于加密货币的投资公司 10T Holdings 的员工发起。根据 PitchBook 的数据，该公司管理着 12 亿美元的资产。知情人士称，该公司已经耗尽了所有资本，并正在停止进行新的投资。10T Holdings 投资了数字资产交易平台 Kraken、加密钱包制造商 Ledger 和 Bored Ape Yacht Club 的创建者 Yuga Labs 等公司。[2023/5/11 14:57:44]
案例二：2021年5月至2021年8月期间，丁某某在火币网买卖泰达币（USDT）并从中赚取差价。期间，丁某某的数张银行卡被多地机关冻结或止付。
何一：来自传统金融界的从业者认为使用客户资金是正常的，但Crypto不是银行:11月12日消息，币安联合创始人兼Binance Labs负责人何一发推称，来自传统金融（TradFi）背景的人认为使用客户资金是正常的，但Crypto不是银行。简单地将Crypto视为货币或股票可能会导致风险管理出现问题——类似于将您的种子短语放入保险库并希望这能保证安全。
（可悲的）现实是，大多数快速崛起和衰落的团队都是来自TradFi世界的“blue blood（蓝血贵族）”，属于极少数可能最能与监管机构沟通的人。这些人的衰落对处于起步阶段的Crypto行业造成了极其不公平的偏见。（更可悲的是）直到那些人倒下的那一刻，他们都不知道自己为什么会倒下，只是希望“如果牛市来了，我不会死”。[2022/11/12 12:54:41]
案发后，经机关查明丁某某使用自己或亲友名下的17张银行卡用于买售泰达币，其中已查明的电信资金共计89万余元。丁某某退出违法所得5万元。最终，上海市某区法院对丁某某以“掩饰隐瞒犯罪所得罪”定罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。
英女王去世后以太坊NFT项目QueenE宣布举行最后一场Gen1艺术品拍卖:金色财经报道，英国女王伊丽莎白二世去世后，基于以太坊的NFT项目QueenE正在举行最后一次Gen1艺术品拍卖，截至目前的最高出价为0.5ETH，拍卖将在美国东部时间9月10日凌晨4点结束。该项目由 Web3 构建者 Fabio Sevá 和 mladen.eth 创建，在过去两个月中制作了数十件伊丽莎白二世女王致敬的艺术品，最初，QueenE 拍卖每隔几个小时举行一次，但大多以每天一次的速度推出，目前为了纪念英国女王去世，该系列宣布举办最后一场拍卖，之后将不再进行拍卖，同时该项目还将其社交媒体简介修改为“永远在以太坊中安息”。（Decrypt）[2022/9/9 13:18:46]
我们知道，行为人在进行虚拟币交易过程中收到赃款极易被司法机关认定为“为上游电信网络犯罪进行支付结算、转账等帮助行为”，但没有证据证明行为人与犯罪分子之间存在明确的犯意联络，不能构成共犯的前提下，行为人可能构成帮助信息网络犯罪活动罪（刑法第二百八十七条之二）或掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪（刑法第三百一十二条）。
上证报：国内数字藏品平台已超过700家，赋能实业为一大应用场景:金色财经报道，截至今年7月，国内数字藏品平台已超过700家，赋能实业成为一大应用场景，数字艺术正在为品牌营销与实体产业发展带来全新机遇。[2022/7/31 2:48:48]
上述两则案例，两地法院经审理后均认为，根据最高院《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，“掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益价值总额达到十万元以上的”应认定为情节严重，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；另根据本解释第八条：“认定掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，以上游犯罪事实成立为前提。上游犯罪尚未依法裁判，但查证属实的，不影响掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的认定”。且根据两高一部《关于办理电信网络等刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，公私财物三千元以上即构成罪。故公诉机关指控的罪名成立。且综合上述法律规定，以上两则案例被告人的情形均构成情节严重（案例二中，法院经审理采纳了辩护律师关于丁某某处犯罪链条的末端，应予认定从犯并减轻处罚的观点），结合其犯罪事实、到案经过、认罪悔罪表现，故作出上述判决。
Temtum与乌干达政府合作开发CBDC:金色财经报道，总部位于英国的先进技术公司Temtum正在与包括乌干达和津巴布韦政府在内的非洲政府合作，为其中央银行数字货币(CBDC)提供动力。将Temtum网络部署为非洲货币内的CBDC将是任何加密货币代币(TEM)的第一个实际用例，用于需要交易和结算的CBDC流程的所有阶段。实施后，CBDC成为该国的一种法定货币，以数字方式发行和监控。（finextra）[2022/6/7 4:06:42]
我们团队在办案和研究中发现，司法机关查处行为人在虚拟币交易过程中收到赃款这一法律事实所采取的措施具有一定的地域性特征：部分地区仅对涉案银行账户采取冻结、止付措施，通过询问行为人、调取相关材料审查资金来源是否合法，经审查无误后进行普法教育并办理资金返还受害人后解除冻结、止付措施；另外部分地区直接依照“924通知”认定虚拟币交易为非法金融活动，视行为人的具体行为分别以帮信罪或掩隐罪立案侦查，根据刑事诉讼法的规定追究刑事责任。
司法实践中对于上述行为“罪与非罪”、“此罪与彼罪”的认定尚存在较大争议。因“帮信罪”与“掩隐罪”两罪的量刑差异较大，正确区分此罪与彼罪对于贯彻“罪责刑相适应”原则、依法正确惩治犯罪具有重要意义。下面我们试着从司法机关视角剖析“掩隐罪”的定罪逻辑。
一、“明知”的认定：概括性标准
帮助信息网络犯罪活动罪和掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪对于行为人对上游犯罪的主观明知包括明知肯定是赃物和明知可能是赃物。对此，两高《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条、两高一部《关于办理电信网络等刑事案件适用法律若干问题的意见（二）》第十一条均作出了相关规定。
司法实践中对两罪名的主观方面都采用了概括性标准，即无需明确知晓上游网络犯罪具体是何种犯罪行为，行为人为上游电信网络犯罪提供银行账户（不论是几级账户），只要行为人主观上对上游网络犯罪行为已存在模糊、零散的认知，对自己提供的银行账户大概率被用于犯罪有较为明确的认识，即足以认定主观上的“明知”。
当然，如存在交易过程中使用加密软件（蝙蝠等APP）、获取了不合理的高额利润、多张银行卡被冻结后仍变换账户频繁交易、额外使用多张亲友银行卡交易等异常情况时，司法机关办案人员会加强内心确信，依法认定行为人主观上是明知的。
二、两罪的区分：行为的性质不同
帮助信息网络犯罪活动罪的行为实际上属于上游犯罪的帮助犯，没有本罪行为人提供支付结算帮助，上游犯罪缺乏收取犯罪所得的通道，上游犯罪将无法既遂。而掩饰、隐瞒犯罪所得罪的行为非上游犯罪所必须，即脱离了掩饰、隐瞒犯罪所得的行为，也不影响上游犯罪的既遂。
故在为上游犯罪提供资金结算帮助的犯罪类型中，帮助信息网络犯罪活动罪与掩饰、隐瞒犯罪所得罪的主要区别在于，帮助信息网络犯罪活动行为发生在上游犯罪实施犯罪活动过程中，系网络信息犯罪的辅助手段；掩饰、隐瞒犯罪所得则发生在上游犯罪既遂以后，属事后帮助行为。
三、“掩隐”的实质：妨碍司法机关履行职责
从上述两则案例来看，行为人的客观行为体现在帮助上游犯罪分子转移赃款，行为人的银行账户由其自身控制。尽管行为人提供银行账户时并不明确知道上游行为是何种性质的犯罪行为，但对虚拟币交易方向其银行账户转入的款项，其大致意识到属于上游犯罪的赃款，行为人仍然配合上游犯罪行为人将赃款“变现”（该部分阐述需结合上文“明知”的认定标准进行解读，以免误解）。
帮助信息网络犯罪活动罪规定于刑法第六章第一节“扰乱公共秩序罪”当中；掩饰、隐瞒犯罪所得罪、犯罪所得收益罪则规定于刑法第六章第二节“妨害司法罪”当中。从行为人进行虚拟货币交易侵害的法益来看，一方面使犯罪所形成的违法财产状态得以维持、存续，妨碍了司法机关利用赃款证明犯罪嫌疑人的犯罪事实，从而妨害了刑事诉讼程序；另一方面，司法机关的职责包括追缴赃款，发还被害人。就后者而言，该行为也侵害了上游犯罪被害人的追索权。因此，行为人的行为符合掩饰、隐瞒犯罪所得妨害司法机关履职的本质特征，应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究刑事责任。
通过上文分析可知，司法机关对于涉虚拟货币刑事犯罪具有特定的定罪逻辑且呈现一定的地域性特点。故行为人在虚拟币交易中遇到无法判断或已经存在异常的情况，建议尽早联系专业的律师团队，避免错误评估法律风险，遭受刑事处罚。
上海刘磊律师
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